成都商报记者黄庆锋王英占
嫖宿幼女罪VS强奸罪
承办检察官指出，嫖宿幼女罪与强奸罪中的奸淫幼女行为的共同之处在于，客观表现上，行为人是在明知或者应当明知对方未满14周岁，仍与其发生性关系。根据刑法规定，嫖宿幼女罪，最低刑为5年，最高刑为15年；而强奸罪最低刑为3年，最高刑为死刑。很多争议者据此认为，强奸罪量刑要重于嫖宿幼女罪，检察官表示，“其实这里面存在一定误读”。
昨日，邛崃市看守所。40出头的杨某庆、杨某忠也许不会知道，他们在嫖宿中和一名13岁的初中女生发生性关系，而对他们行为的定性引起了激烈的讨论—昨日，邛崃市检察院正式对二人提起公诉，罪名是强奸罪。而此前，发生在国内的多起嫖宿幼女事件中，嫌疑人被定性的罪名是嫖宿幼女罪。
这起案件中，为何从嫖宿幼女罪变成了强奸罪？背后经历了怎样的讨论？邛崃检察院的办案检察官接受成都商报记者独家专访指出，此案以强奸罪公诉，更有利于保护幼女。检察官认为，嫖宿幼女罪变相认定未满14周岁的幼女有性自主权，与强奸罪的立法基础相矛盾，他建议对该罪名废除或修正。
据了解，此前对嫖宿幼女行为还没有以强奸罪起诉的案例。
嫖宿幼女行为
应以嫖宿幼女罪还是以强奸罪定罪？
侦查：涉嫌嫖宿幼女罪
杨某庆、杨某忠被批捕，检方认为，二人明知小兰是未满14周岁的幼女，还与之发生性关系，涉嫌嫖宿幼女罪
公诉：涉嫌强奸罪
结合案情，检察官觉得，小兰被哄骗卖淫，同时杨某庆、杨某忠明知她还不满14周岁情况下，仍与她发生性关系，更符合强奸罪的犯罪构成
>事实篇
13岁初中女生误入卖淫团伙
这起强奸幼女案的组织者是邛崃一个刚成年的女子杨某及其男友。照片上的杨某，没有“妈咪”的妖娆，显得有些稚气。
在接受讯问时，杨某对检察官说，她今年18岁，初中毕业后在一家职高读了2个月便辍学。后来，因为做陪酒女的经历，杨某误入歧途，患上性病。为了赚钱治病，男友龚某萌生了招小妹陪酒赚钱的想法。他们在网上招聘陪酒小姐，不久来了两个年轻女孩。杨某又让两个女孩介绍年龄相仿的女孩加入。小兰，邛崃一个只有13岁的初中女生，就这样经好朋友的介绍，坠入这个卖淫团伙。
受害女孩：给我买新衣服
喊做什么就做什么
小兰、小红、小慧，事发时都是在校初中生。小兰回忆，去年7月18日，小慧说在城区找到了工作，喊小兰一起上班。当天下午，小兰初次见到杨某时，还以为是单纯出去喝酒，看着小慧出去“接客”，她才知道是卖淫。当龚某要求她和一个叫杨某庆的中年男子一起走，小兰也就懵懵懂懂地答应了。
后来，在警方询问时，是单亲家庭的小兰说，离家出走到外边耍，是怕家里人打；出来后又被人看着，走不脱。小慧做了，她也就做了。小兰还说，杨某答应赚钱后会给她买新衣服、新鞋子，“喊做什么，自己就做什么了。”13岁的小兰说，第一次陪睡后，杨某给她买了一件新衣服。虽然小兰当时屈从了，但她曾诚惶诚恐地告诉他们，她才13岁。几天后，杨某告诉小兰，她的家人因找不到她，已经报警了。小兰来到了派出所，见到了着急的父亲。小兰胆怯地把真相告诉了父亲，愤怒的父亲选择了报警。
涉嫌嫖宿幼女罪
两嫖客被公安机关刑拘
去年8月13日，组织卖淫的龚某和杨某被抓获归案，因涉嫌组织卖淫罪。在侦查龚、杨二人组织卖淫一案时，警方发现，与小兰发生性关系的杨某庆、杨某忠也涉嫌犯罪，警方立即将二人抓获并刑拘。
随着侦查的深入，两名中年男子嫖宿幼女的经过逐渐明晰：去年7月19日晚上，龚某的朋友、41岁的杨某庆得知龚某那里有几个女娃娃，杨某庆当天找到龚某说：“给我安排个女娃娃。”龚某安排了小兰，并告诉杨某庆，这个女娃娃只有13岁，还不到14岁。“我给钱就是。”丢下这句话后，杨某庆将小兰带到酒店开房，并发生了性关系，事后给了小兰八百元钱。
去年7月22日凌晨，杨某的一个朋友杨某忠也想找女娃娃耍，这次依然是小兰。“她只有13岁。”杨某告诉杨某忠。小兰告诉警官，当晚她与杨某忠发生了性关系。
杨某庆、杨某忠被批捕，罪名是嫖宿幼女罪。检方认为，二人明知小兰是未满14周岁的幼女，还与之发生性关系，涉嫌嫖宿幼女罪。
龚某说，他们让小兰陪过杨某庆、杨某忠，每人收了800元。龚某交代，为避免三个女孩逃跑，龚、杨二人还找人看管，不许她们出去。
邛崃检察院的承办检察官和警方办案人员曾讯问涉案嫌疑人。
办案人员：是否发生了性关系？
杨某庆：发生了。
办案人员：女孩有多高、长成什么样？
杨某庆：(用手比划了一下耳朵根)，龚某告诉我她的年龄13岁多，不到14岁。
办案人员：你的家庭状况？
杨某庆：结婚了，有两个娃娃，女儿12岁。
办案人员：小兰和你女儿差不多年纪，你还下得了手？
杨某庆：(将头低向一侧)唉……
办案人员：你知道这是犯罪吗？
杨某庆：我认为只是简单的卖淫嫖娼，现在很后悔。(受害人及家属均系化名)
>法律篇
以强奸罪公诉的背后决定
嫖宿幼女罪？强奸罪？
检察院曾激烈争论分两派
近年来，全国多地发生了嫖宿幼女事件，特别是有的官员嫖宿幼女案，引发社会对嫖宿幼女行为的关注，甚至对嫖宿幼女罪罪名本身的争议。很多声音认为，嫖宿幼女罪处罚太轻，给了嫖宿幼女行为空间，还有人大代表、法律学者提出废除嫖宿幼女罪。就在上月，最高法院也明确表态支持废除嫖宿幼女罪。昨日，邛崃检察院正式向法院提起公诉，之前涉嫌嫖宿幼女罪的杨某庆、杨某忠，被控的罪名变成了强奸罪。成都商报记者深入专访了邛崃检察院的办案检察官。
公安机关以涉嫌嫖宿幼女罪
向检察院移送起诉
案件侦查完毕后，邛崃警方向邛崃检察院公诉部门移送起诉，在移送材料上，龚、杨二人涉嫌组织卖淫罪、杨某庆、杨某忠涉嫌嫖宿幼女罪。
承办检察官讲述，看到公安机关的起诉意见书，上面对杨某庆和杨某忠认定的罪名是嫖宿幼女罪。“这是一个热点法律问题。”检察官立即敏锐地联想到，近年来，国内几起涉及嫖宿幼女案都备受社会关注，而且此前，很多法学家纷纷撰文，倡导应废止嫖宿幼女。如何认识杨某庆和杨某忠的犯罪性质，承办检察官很谨慎，“稍不留意就有可能对幼女造成二次伤害，引发舆论争议。”
接下来，承办检察官查阅了贵州习水嫖宿幼女等多起相关案例，对比了嫖宿幼女罪和强奸罪的犯罪构成。他又到看守所，详细讯问了4名犯罪嫌疑人。
同样的思考，对杨某庆和杨某忠的定性，在邛崃检察院公诉部门科室内也展开了激烈而又充分的讨论，大致形成两种观点：一是认为，杨某庆、杨某忠出于嫖娼的目的，明知对方是不满14周岁的幼女仍然予以嫖宿，并支付嫖资，符合嫖宿幼女罪的犯罪构成；但另一观点则认为，根据刑法236条和相关司法解释的规定，“以金钱财物等方式引诱幼女与自己发生性关系的；知道或者应当知道幼女被他人强迫卖淫而仍与其发生性关系的，均以强奸罪论处。”这种观点认为，只要是明知或者应当明知未满14周岁的幼女，与其发生性关系，均应认定为强奸罪。
明知不满14岁仍发生关系
更符合强奸罪的犯罪构成
承办检察官回忆，在大家对案件讨论非常激烈的时候，去年12月，最高法院公开表示，完全赞成废除嫖宿幼女罪。同时表示，废除嫖宿幼女罪，能够解决强奸罪与该罪之间根本性的逻辑矛盾；能够更好地保护幼女名誉，实现“儿童最大利益”。
“最高法的这一声明，给我们办案指明了方向。”承办检察官立即认真研究了最高法院的这次表态和相关精神。结合案情，检察官觉得，小兰离家出走后因想买新衣服被哄骗卖淫，同时杨某庆、杨某忠明知她还不满14周岁情况下，仍与她发生性关系，更符合强奸罪的犯罪构成。
承办检察官充分考虑到证据的收集情况、案件的性质，综合分析了部门讨论意见后，最终，他作出了以强奸罪起诉两名被告人的决定。“定强奸罪，有利于加大对未成年人的保护力度，更符合保护未成年人的立法精神。”承办检察官说，同时，对该行为进行准确定性，有利于对犯罪分子的打击。
昨日，历经激烈的争论和分析后，杨某庆、杨某忠均因涉嫌强奸罪，被邛崃检察院正式提起公诉；同时，龚某、杨某均以涉嫌组织卖淫罪被提起公诉。而昨日，也是这起案件提起公诉的最后期限。
检察官认为：认定嫖宿幼女罪
对幼女是不当的道德评判
案子虽被起诉到法院了，但社会上对嫖宿幼女罪这一罪名的争议还在继续。
承办检察官认为，这两个罪名最大的冲突在于立法基础。与未满14周岁幼女发生性关系，无论对方是否自愿，都定强奸罪，是基于认为未满14周岁的幼女没有相应的性知识和认知，更没有性行为的自主权。而嫖宿幼女罪的规定，则是认定幼女从事的是卖淫活动，也就是认为幼女具有性自主权，这不仅不符合幼女身心发育状况，更与强奸罪的规定存在逻辑矛盾之处，在一部法律之中，出现这样的矛盾显然是不合适的。而正因为嫖宿幼女罪的存在，对幼女进行不当的道德评判，往往给幼女及其家庭带来了犯罪行为之后的另一种严重的伤害。
检察官认为，应当在当前严格规制嫖宿幼女罪的适用，并在未来逐步推动对该罪名的修正或者废止才能真正解决问题。同时，在推动立法对嫖宿幼女罪进行规制和修改的过程中，更应当要注意统筹规划和其他相关罪名的全面考虑。因为如刑法第358条所规定的组织、强迫卖淫罪，其中就有强迫幼女卖淫的处10年以上有期徒刑，无期徒刑的规定。那么被告人组织、强迫幼女卖淫，被判处刑罚，其潜意识是不是也是认可幼女从事的是卖淫活动呢？与此相同的是，刑法第359条的引诱幼女卖淫罪，是不是也是认可幼女其实是可以从事卖淫活动的？所以，这也是司法工作者在今后的办案与思索中需要进一步研究的问题。